新修訂的《反壟斷法》自8月1日起正式施行。筆者認為，這將成為推動我國數(shù)據(jù)有序合理開放的新契機。

統(tǒng)籌數(shù)據(jù)保護與共享是促進數(shù)字經濟健康發(fā)展的關鍵

數(shù)字經濟是繼農業(yè)經濟、工業(yè)經濟之后的主要經濟形態(tài)，是以數(shù)據(jù)資源為關鍵要素，以現(xiàn)代信息網絡為主要載體，以數(shù)字技術為核心推動力，通過數(shù)字技術與實體經濟深度融合，經濟發(fā)展與治理模式不斷變革的新經濟形態(tài)。為把握我國數(shù)字化發(fā)展新機遇，拓展經濟發(fā)展新空間，推動數(shù)字經濟健康發(fā)展，必須加快數(shù)據(jù)要素市場化流通。

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然而，目前我國數(shù)據(jù)要素市場化配置尚處于起步階段，規(guī)模小、成長慢、制約多，在數(shù)據(jù)確權、開放共享、自由流動和數(shù)據(jù)安全等方面仍面臨阻礙。特別是近年來，一些擁有大量數(shù)據(jù)要素的平臺企業(yè)為追求經濟效益的最大化，通過封鎖屏蔽、強制“二選一”等手段限制流量和數(shù)據(jù)分流至其他平臺，實際上限制了數(shù)據(jù)要素的開放共享和自由流動。

新修訂的《反壟斷法》相關規(guī)定抓住了數(shù)據(jù)、算法等這些與傳統(tǒng)經濟領域存在實質性差異的要素，有助于更有效地規(guī)制平臺企業(yè)濫用數(shù)據(jù)、算法、技術、資本優(yōu)勢等阻礙數(shù)據(jù)要素流通與共享的行為。

通過新修訂的《反壟斷法》施行，不僅能規(guī)制封鎖、屏蔽等阻礙數(shù)據(jù)要素流通的壟斷行為，能消除實現(xiàn)數(shù)據(jù)有序合理開放的部分障礙，而且這一變化也會帶來“鲇魚效應”，帶動整個市場法治環(huán)境發(fā)生改變，在強有力的外部規(guī)范下，平臺經營者在發(fā)展中將會更加注重自我合規(guī)，要將平臺的基本價值、發(fā)展方向與承擔社會功能、實現(xiàn)社會價值結合起來。

故要抓住新《反壟斷法》施行的契機，加快推動數(shù)據(jù)有序合理開放，還需結合數(shù)字平臺經濟發(fā)展和運行規(guī)律，進一步建立健全數(shù)據(jù)確權、開放共享、自由流動和數(shù)據(jù)安全等方面的制度與配套機制，特別要統(tǒng)籌好數(shù)據(jù)安全與發(fā)展之間的關系。過度強調數(shù)據(jù)開放、流動、共享，易造成數(shù)據(jù)安全、隱私泄露等危險；而過分強調數(shù)據(jù)安全與隱私保護，又會對數(shù)據(jù)開放、流動、共享造成妨礙，制約數(shù)字經濟健康持續(xù)發(fā)展。

充分發(fā)揮法治在數(shù)據(jù)保護與共享上的作用

健全現(xiàn)代產權制度的四根支柱所要求的數(shù)據(jù)權屬必須“界定清、配置準、流轉暢、保護好”，在這一過程中其核心問題就是處理好數(shù)據(jù)保護與數(shù)據(jù)共享的動態(tài)平衡。近年來，國家在網絡數(shù)據(jù)領域制定了不少數(shù)據(jù)相關立法和規(guī)范性文件。

2021年6月頒布的《數(shù)據(jù)安全法》不僅提出了數(shù)據(jù)分類分級管理制度，以及數(shù)據(jù)安全風險評估、報告、信息共享、監(jiān)測預警機制，而且還在第13條進一步明確了發(fā)展與安全之間的關系，提出“國家統(tǒng)籌發(fā)展和安全，堅持以數(shù)據(jù)開發(fā)利用和產業(yè)發(fā)展促進數(shù)據(jù)安全，以數(shù)據(jù)安全保障數(shù)據(jù)開發(fā)利用和產業(yè)發(fā)展”。這表明我國堅持維護數(shù)據(jù)安全與促進數(shù)據(jù)開發(fā)利用并重，互相促進。

2021年8月，《個人信息保護法》頒布，明確規(guī)定了不同主體在處理個人信息時應遵守的基本原則、規(guī)則及方式方法，為互聯(lián)網平臺規(guī)定了相應的保障和管理個人（數(shù)據(jù)）信息安全的義務與責任，進一步規(guī)范了個人（數(shù)據(jù)）信息的安全保護與開放利用問題。

2022年7月，國家互聯(lián)網信息辦公室正式公布《數(shù)據(jù)出境安全評估辦法》，就個人信息和重要數(shù)據(jù)的出境安全評估管理措施提供具體的法律解決方案，是我國破題數(shù)據(jù)跨境流動管理規(guī)則的重要實踐，這不僅是對《網絡安全法》《數(shù)據(jù)安全法》《個人信息保護法》等法律法規(guī)中“出境數(shù)據(jù)安全評估”規(guī)定的細化落實，同時也是數(shù)據(jù)國際化流通與共享的背景下，保護我國基礎性戰(zhàn)略資源和國家安全的關鍵措施。以上立法及部門規(guī)章的制定，進一步明晰和賦權各類數(shù)據(jù)主體的權益，相關保護和救濟措施也逐漸清晰。

實踐中沒有高質量的數(shù)據(jù)供給、數(shù)據(jù)流動及數(shù)據(jù)共享，數(shù)字經濟的進一步發(fā)展將無以為繼。從數(shù)據(jù)保護到數(shù)據(jù)流通共享已經或正在成為制約我國數(shù)字經濟高質量發(fā)展的關鍵點。數(shù)據(jù)保護不是最終目的，數(shù)據(jù)的過度保護，甚至以數(shù)據(jù)保護之名行數(shù)據(jù)封鎖壟斷之實，更是不得其法。只有通過高水平的數(shù)據(jù)保護推動高效能的數(shù)據(jù)流通共享，實現(xiàn)數(shù)據(jù)的復用和價值的再挖掘，數(shù)據(jù)技術的再創(chuàng)新，才能實現(xiàn)以更高的數(shù)據(jù)利用促進數(shù)字經濟更快、更好、更安全地發(fā)展。

在從數(shù)據(jù)保護到數(shù)據(jù)共享融合發(fā)展的過程中，亟待厘清數(shù)據(jù)保護與共享的動態(tài)平衡關系，在此基礎上明確政府、企業(yè)、個人對數(shù)據(jù)共享規(guī)則體系建設的重要價值與關鍵作用。通過對數(shù)據(jù)共享治理理念、規(guī)則及模式的探討最終實現(xiàn)以高水平的數(shù)據(jù)保護推動高質量的數(shù)據(jù)共享，以高質量的數(shù)據(jù)共享激勵高水平的數(shù)據(jù)保護與數(shù)據(jù)共享的同步融合發(fā)展。數(shù)據(jù)共享的核心在于讓數(shù)據(jù)高效安全地流通起來，通過流通使得數(shù)據(jù)價值得到充分挖掘，以提升數(shù)據(jù)使用效率，創(chuàng)新數(shù)據(jù)使用形式。

完善數(shù)據(jù)保護與共享的動態(tài)平衡監(jiān)管體系

從我國現(xiàn)實出發(fā)，在構建“共建共享共治”的數(shù)據(jù)多元共治系統(tǒng)過程中，并非不分主次，而要從經濟社會治理的基礎和重點入手，充分發(fā)揮“有為政府”在現(xiàn)階段數(shù)據(jù)保護與共享中的基礎性和主導性作用。

當前單維度的數(shù)據(jù)分類方法預設了個人數(shù)據(jù)與企業(yè)數(shù)據(jù)之間可能存在“零和博弈”的假定。故而，在企業(yè)收集的個人數(shù)據(jù)的權屬歸屬上爭論不休以致于陷入僵局。

聚焦數(shù)字經濟全周期運行中的數(shù)據(jù)流轉，構建以“與數(shù)據(jù)相關行為”為標準的企業(yè)數(shù)據(jù)分類方法，是在競爭法下探討建立“激勵與保護”同步同頻的數(shù)據(jù)保護與共享機制的前提和基礎。經數(shù)據(jù)采集而得的數(shù)據(jù)，要在充分保障用戶知情同意的情況下，實行“場景化授權”和“一次性授權”并行模式；以數(shù)據(jù)計算而得的數(shù)據(jù)，在數(shù)據(jù)脫敏后，要充分考慮平臺經營者對數(shù)據(jù)整合及價值挖掘的貢獻，賦予相對應的財產性權益，以激勵其進行持續(xù)的數(shù)據(jù)挖掘和數(shù)據(jù)創(chuàng)新并對外施行數(shù)據(jù)共享；對在數(shù)據(jù)服務和數(shù)據(jù)應用過程中取得的數(shù)據(jù)，探索建立有償?shù)臄?shù)據(jù)共享機制和數(shù)據(jù)交換機制，既有助于激勵開放平臺經營者進行高質量數(shù)據(jù)共享，也有利于降低或消解其利用自身優(yōu)勢地位或支配地位實施“不平等”的數(shù)據(jù)共享政策而招致的反競爭風險。

加大各級競爭監(jiān)管機構的行動力，強化對平臺經營者潛在的反競爭效果的評估，特別是在認定濫用市場支配地位行為、經營者集中等行為上要充分考慮平臺經營者所擁有的在數(shù)據(jù)和算法、技術、資本及平臺規(guī)則等要素上的優(yōu)勢對市場力量產生的影響，以及實現(xiàn)這些要素優(yōu)勢的控制力與執(zhí)行力。這一點在新修訂的《反壟斷法》中有所體現(xiàn)，將數(shù)據(jù)和算法、技術、資本等具體要素與壟斷行為關聯(lián)在一起，以更精準地識別超大型平臺在沒有正當理由的情況下拒絕數(shù)據(jù)要素聯(lián)通行為的違法性，科學規(guī)制超大型平臺濫用市場支配地位實施拒絕交易、限定交易、交易歧視，或實施扼殺式并購等行為，以高水平競爭促進高水平數(shù)據(jù)開放。

此外，還需強化對數(shù)據(jù)共享各方參與者的信用監(jiān)管，實施差異化管理。對平臺經營者建立信用檔案，特別是將濫用市場支配地位拒絕交易、限定交易、不公平交易等反競爭行為記入信用記錄，根據(jù)信用記錄開展公共信用綜合評價。以公共信用綜合評價結果為依據(jù)，對平臺企業(yè)實施差異化監(jiān)管，引導平臺經營者公平競爭、誠信經營。

未來的競爭是創(chuàng)新競爭，對數(shù)字經濟而言，創(chuàng)新至關重要。數(shù)字經濟下創(chuàng)新的前提是實現(xiàn)各類數(shù)據(jù)分級定準和有效流通，圍繞數(shù)據(jù)運行不同環(huán)節(jié)有條件地施行數(shù)據(jù)互聯(lián)互通，防治數(shù)據(jù)封鎖、數(shù)據(jù)壟斷導致的創(chuàng)新動能不足，抑制初創(chuàng)型經營者的創(chuàng)新機能，在嚴重的情況下，可能會抑制整個數(shù)字經濟的創(chuàng)新效能。為此，需盡快健全數(shù)據(jù)保護與共享中的兼顧各方利益的動態(tài)平衡監(jiān)管系統(tǒng)，切實有效推動國家治理體系和治理能力在數(shù)據(jù)治理領域的現(xiàn)代化建設與應用。

（作者系南開大學法學院副院長、教授，南開大學競爭法研究中心主任、數(shù)字經濟交叉科學中心研究員）

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